借钱炒股吗？不用“还”的那种！
——场外**的法律风险简析
近日来股市高歌猛进，许多专家们也分析“长牛”要来了，众多散户都跃跃欲试，甚至听说有人卖房去炒股了。这时候如果股民收到一则广告，“我出钱，你炒股”，是不是会让股民更加兴奋呢？事实上这种叫场外**，已经是存在多年的老物件了，但是您知道这么做合法吗？会有什么后果吗？
一、民事法律风险
1、场外**合同无效
场外**是出资人把资金出借给用资人炒股，收取利息或其他费用，一般要求用资人使用出资人指定的证券账户（或用软件进行分仓）。2019年最高院发布的《全国法院民商事审判工作会议纪要》（以下称“九民纪要”）明确指出“场外**公司所开展的经营活动，本质上属于只有证券公司才能依法开展的融资活动”，除经批准的证券公司外，其他任何单位或者个人与用资人的场外**合同，应认定为无效。
2、合同无效之后用资人要“还钱”吗？
合同无效后并不是就这么完了，根据《九民纪要》场外**合同无效后，出资人要求用资人支付利息和费用的，法院不予支持，也就是说用资人不用还利息了；且用资人使用资金产生的收益出资人也无权分享，相当于用资人“白嫖”了。但是用资人因使用**而导致的投资损失，也不能要求出资人承担，这样看来还是公平合理的。但是出现以下情况，出资人可能还要倒赔！
九民纪要同时明确了用资人如果能证明出资人招揽、劝诱其参与场外**的，法院还可以综合考虑双方的具体情形，判决出资人赔偿用资人部分或全部损失。这下出资人还可能要倒贴啊。
那么如果投资亏损超过了用资人交纳的保证金，亏损了出资人的本金呢？九民纪要没有明说，但是根据《合同法》第五十八条规定，应当按照“有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的原则处理，用资人还不一定需要全赔。
二、刑事法律风险
除了九民纪要认定场外**本质是证券专营业务，2019年修订的新《证券法》（2020年3月1日起施行）也规定，融资融券是证券公司经证监会批准方可经营的专属业务，因此未经批准从事场外**的行为将构成“非法经营证券业务”。如果达到情节严重标准的（非法经营数额在三十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上），将构成非法经营罪。借钱给别人炒股，不但利息没得收，还可能要赔偿对方亏损，搞大了还要体验一把铁窗泪，这生意实在太亏了。
三、非典型的**又如何？
如果出资人单纯出借资金给用资人，没用到出资人指定的证券账户，没指定炒股用途的，笔者认为仅是民间借贷关系，不构成场外**合同，出资人就无上述法律风险之忧。不过，如果出资人还是要注意关于非法放贷的相关法律法规，出借次数、金额、利率达到标准了，也是可能构成非法经营罪的。
场外**这生意实在太不划算了，钱没了，人也可能要没（进去），君子爱财取之有道，手握大量资金的金主们（出资人）还是不要以身试法吧。上文只谈到股票场外**，对于期货的场外**，九民纪要虽然没有明确，但是根据《期货交易管理条例》期货业务也是须经依法批准的专属业务，法律风险参考股票场外**就对了。
————————作者简介：陈杰，厦门大学法律硕士，现就职于联合信实律师事务所，拥有期货、证券、基金从业资格；擅长于上市公司法律和合规事务、金融科技合规与风控、区块链项目和区块链资产交易合规与风控、大宗商品交易合法合规模式设计。